Публичный договор

Примеры публичных договоров

Характерные правовые признаки публичного договора приводятся в статье 426 ГК РФ.

Так публичным договором является гражданско-правовой договор, заключаемый продавцом – коммерческой организацией, реализующей товары, выполняющей определенные виды работ, оказывающей услуги, которые она должна предоставлять любому, кто к ней обратится в качестве покупателя.

К таким видам торговли, работ, услуг Гражданский кодекс относит розничную торговлю, перевозки общественным транспортом, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, туристическое, гостиничное обслуживание.

На законодательном уровне в качестве публичных договоров определены следующие:

  • Договор энергоснабжения;

  • Договор купли-продажи (розничной);

  • Договор оказания медицинских услуг;

  • Договор подряда, в том числе бытового;

  • Договор хранения на складе;

  • Договор банковского вклада для граждан в кредитных организациях;

  • Договор хранения вещей и иного имущества граждан в ломбарде;

  • Договор перевозки пассажиров общественным транспортом;

  • Договор обязательного страхования гражданской ответственности владельцев транспортных средств.

Таким образом, примерами публичных договоров также являются договор розничной купли-продажи, договор проката, договор бытового подряда, договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, договор личного страхования.

Порядок заключения публичных договоров

Существует несколько вариантов заключения публичного договора:

Вариант 1. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от стороны, для которой заключение этого договора является обязательным.

В целях заключения договора по данному варианту коммерческая организация должна направить потребителю проект договора в письменной форме. Если в течение тридцати дней потребитель не направит коммерческой организации протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным.

Если же потребитель, получив проект договора, направит протокол разногласий коммерческой организации, то договор может быть заключен путем согласования условий сторонами, либо (в случае спора) – путем определения спорных условий договора судом.

Вариант 2. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от потребителя.

В этом случае при несогласии коммерческой организации с условиями проекта договора, направленного потребителем, она вправе направить протокол разногласий.

После получения протокола разногласий, если потребитель не обратится в суд в течение тридцати дней, договор будет считаться заключенным на условиях, предложенных коммерческой организацией.

В случае обращения потребителя в суд договор будет заключен на условиях, определенных решением суда.

Вариант 3. Заключение договора в упрощенном порядке.

Необходимо отметить, что в определенных законом случаях заключение публичного договора возможно в упрощенном порядке, если потребителем по договору выступает гражданин.

Так, согласно п. 1 ст. 540 ГК РФ: «В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети».

С учетом ст. 548 ГК РФ приведенное положение п. 1 ст. 540 применяется к отношениям по снабжению тепловой энергией, водой, газом иными товарами через присоединенную сеть, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Соответственно, с момента первого фактического подключения гражданина к присоединенной сети договор энергоснабжения с таким гражданином считается заключенным на условиях, установленных коммерческой организацией и применявшихся при заключении договоров с другими потребителями в период фактического подключения этого гражданина.

Порядок заключения публичного договора

Порядок заключения публичных договоров с потребителями

Публичным договором согласно п. 1 ст. 426 ГК РФ признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Заключение публичного договора является обязательным для коммерческой организации, осуществляющей соответствующую деятельность.

Правила о заключении договора в обязательном порядке регулируются ст. 445 ГК РФ.

С учетом положений указанной статьи существует несколько вариантов заключения публичного договора.

Вариант 1. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от стороны, для которой заключение этого договора является обязательным.

В целях заключения договора по данному варианту коммерческая организация должна направить потребителю проект договора в письменной форме. Если в течение тридцати дней потребитель не направит коммерческой организации протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным в том случае, если потребитель совершит конклюдентные действия, подтверждающие его согласие заключить договор (акцепт) в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ. С учетом разъяснений, содержащихся в п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14, договор будет признан заключенным, не только в случае оплаты потребителем товаров (работ, услуг) в соответствии с условиями проекта договора как это предусмотрено п. 3 ст. 438 ГК РФ, но и в случае фактического потребления (пользования) потребителем товаров (работ, услуг) коммерческой организации, независимо от факта оплаты.

Если же потребитель, получив проект договора, направит протокол разногласий коммерческой организации, то договор может быть заключен путем согласования условий сторонами, либо в случае спора — путем определения спорных условий договора судом (ст. 446 ГК РФ).

Вариант 2. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от потребителя.

В этом случае при несогласии коммерческой организации с условиями проекта договора, направленного потребителем, она вправе направить протокол разногласий. После получения протокола разногласий, если потребитель не обратится в суд в течение тридцати дней, договор будет считаться заключенным на условиях, предложенных коммерческой организацией, при наличии конклюдентных действий со стороны потребителя (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В случае обращения потребителя в суд, договор будет заключен на условиях, определенных решением суда.

Стоит отметить, что закон не лишает коммерческую организацию возможности первой обратиться в суд при наличии разногласий по условиям договора. Суд должен разрешить спор по условиям договора в тех случаях, если обе стороны согласились передать эти разногласия на рассмотрения суда, а также, если потребитель, изначально такого согласия не дававший, заявил в суде свои возражения, относительно условий, предложенных коммерческой организацией. Если потребитель согласия на передачу преддоговорного спора в суд не давал, не выражал свои возражения по условиям договора, то суд должен будет отказать коммерческой организации в рассмотрении преддоговорного спора в виду отсутствия спора. В этом случае вопрос о признании договора заключенным должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела, в том числе, с учетом того, были ли совершены потребителем конклюдентные действия (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Вариант 3. Заключение договора в упрощенном порядке.

Необходимо отметить, что в определенных законом случаях заключение публичного договора возможно в упрощенном порядке, если потребителем по договору выступает гражданин.

Так, согласно п. 1 ст. 540 ГК РФ: «В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети». С учетом ст. 548 ГК РФ приведенное положение п. 1 ст. 540 применяется к отношениям по снабжению тепловой энергией, водой, газом иными товарами через присоединенную сеть, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Соответственно, с момента первого фактического подключения гражданина к присоединенной сети договор энергоснабжения с таким гражданином считается заключенным на условиях, установленных коммерческой организацией и применявшихся при заключении договоров с другими потребителями в период фактического подключения этого гражданина.

Положение п. 1 ст. 540 ГК РФ дает основание некоторым авторам полагать, что публичный договор снабжения товарами через присоединенную сеть, заключаемый с гражданином, является договором присоединения. Однако по нашему мнению, такая позиция не бесспорна.

Одним из квалифицирующих признаков договора присоединения является то, что присоединяющаяся сторона не имеет возможности участвовать в определении условий этого договора (п. 1 и п. 2 ст. 428 ГК РФ). Договор присоединения согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ может быть заключен не иначе как путем присоединения к договору в целом.

Однако поскольку заключение договора энергоснабжения с любым обратившимся потребителем является обязательным для коммерческой организации, то соответственно на нее и на потребителя распространяются положения ст. 445 ГК РФ, которые, в частности, дают возможность потребителю участвовать в определении условий договора, в том числе, направлять протоколы разногласий и обращаться в суд с иском об урегулировании спорных условий.

С учетом п. 1 ст. 540 ГК РФ с момента первого фактического подключения гражданина к сети считается, что договор с этим гражданином является заключенным. Однако гражданин имеет возможность сначала согласовать условия договора, и лишь потом осуществить фактическое подключение. В связи с этим, договор энергоснабжения, заключаемый с гражданами-потребителями, нельзя признать договором присоединения.

По нашему мнению, порядок заключения договора, предусмотренный п. 1 ст. 540 ГК РФ, является самостоятельным и особым правилом, применяющимся исключительно в рамках отношений по снабжению товарами через присоединенную сеть, участниками которых являются граждане.

Иметь представление о смысле публично-правовых отношений, связанных с ними прав потребителя особенно важно для граждан, чьи права в этой сфере зачастую нарушаются.

ОСОБЕННОСТИ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ПУБЛИЧНЫХ ДОГОВОРОВ

Е.А. МИЩЕНКО
Мищенко Е.А., помощник судьи Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.
Институт публичного договора является новеллой отечественного гражданского законодательства, имеющей чрезвычайно важное значение для эффективного развития правоотношений в сфере гражданского оборота.
Ст. 426 ГК РФ определяет публичный договор как договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится.
Несмотря на то что с момента введения в действие первой части Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК) прошло семь лет, многие вопросы, касающиеся режима публичного договора, остаются дискуссионными и вызывают трудности у правоприменителя при их реализации на практике.
Публичный договор является исключением из общего принципа диспозитивности гражданского права и принципа свободы договора (ст. 421 ГК), что обуславливает особенности его правовой регламентации, порядка и условий заключения, судебной защиты нарушенных прав его участников.
Анализ положений ст. 426 ГК позволяет выделить следующие основные элементы публичного договора:
— обязанность коммерческой организации, предметом деятельности которой являются продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг, заключить договор с каждым контрагентом, который к ней обратился с таким предложением;
— обязанность коммерческой организации продавать товары, выполнять работы и оказывать услуги по ценам и на условиях, одинаковых для всех контрагентов, за исключением случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей;
— обязанность коммерческой организации не оказывать предпочтение одному контрагенту перед другим, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами.
Публичный договор заключается в порядке и сроки, предусмотренные ст. 445 ГК, если законом или соглашением сторон не определены иные порядок и сроки его заключения.
Невыполнение требований, предусмотренных ст. 426 ГК, влечет для коммерческой организации отрицательные последствия в виде:
— возмещения контрагенту убытков, причиненных уклонением от заключения договора;
— признания условий публичного договора, не соответствующих требованиям п. 2 и 4 ст. 426 ГК, ничтожными;
— права потребителя не исполнять условия договора, если иные применялись в отношениях с другими контрагентами.
Таким образом, обязательственные правоотношения, вытекающие из публичного договора, порождают обязанность коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) заключить с потребителем договор и соответствующее ей право потребителя требовать заключения такого договора. Коммерческая организация, как сторона публичного договора, не вправе по своему усмотрению заключить или отказать в заключении договора, самостоятельно определять контрагента и оговаривать с ним взаимовыгодные условия будущего соглашения. Такое ограничение свободы договора для одной стороны — исполнителя, как отмечалось Конституционным Судом Российской Федерации, учитывает существенное фактическое неравенство сторон в договоре такого типа и направлено «на защиту интересов гражданина как экономически более слабой стороны в этих правоотношениях» .
———————————
Определение Конституционного Суда РФ от 06.06.2002 N 115-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Мартыновой Е.З. на нарушение ее конституционных прав пунктом 2 статьи 779 и пунктом 2 статьи 782 ГК Российской Федерации».
Среди всего многообразия гражданско-правовых споров, связанных с порядком и условиями заключения публичных договоров, особого внимания заслуживает арбитражная практика, касающаяся рассмотрения требований о понуждении заключить договор, вопросов доказывания отсутствия или наличия возможности заключения договора, соблюдения равных условий договора для всех потребителей.
В силу ч. 1 и 3 ст. 426 ГК коммерческая организация обязана заключить договор с каждым, кто к ней обратится. Из этого следует вывод: право требовать понуждения заключить публичный договор вправе только контрагент коммерческой организации, осуществляющей продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг. На этот счет информационным письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 мая 1997 г. N 14 было дано соответствующее разъяснение: «По смыслу пунктов 1 и 3 статьи 426 ГК, а также пункта 4 статьи 445 ГК обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе».
Однако анализ практики, накопившейся за последние пять лет в этой сфере правоотношений, в том числе арбитражных дел по искам коммерческих организаций к потребителям о заключении с ними договора, отнесенного к числу публичных, позволяет сделать вывод о необходимости корректировки данных правовых положений и их толкования уполномоченным судебным органом, поскольку имеют место случаи злоупотребления потребителями своими правами. В частности, бывает, что недобросовестные контрагенты отказываются оплачивать потребленные услуги по мотивам отсутствия договорных отношений с соответствующей организацией. Коммерческая организация, обязанная обеспечить потребителя электроэнергией (водой, газом, теплом, другими коммунальным услугами), оказывается в трудном положении. С одной стороны, она лишена права обращаться в суд с подобными исками, а с другой — применить меры ответственности к недобросовестным потенциальным контрагентам, например отключить неплательщика от энергоносителей, если на него распространяется Постановление Правительства Российской Федерации от 28.01.97 N 74, запрещающее это делать на объектах жилищно-коммунального хозяйства, предприятиях и организациях системы Министерства обороны Российской Федерации и др.
Практика арбитражных судов пошла по пути рассмотрения подобных споров как исков о возмещении убытков, при этом фактическое пользование потребителем услугами обязанной стороны расценивается в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК как акцепт абонентом оферты предложенной стороной, оказывающей услуги. Поэтому данные отношения рассматриваются как договорные.
Показательным в этом отношении является следующее арбитражное дело. Муниципальное унитарное предприятие обратилось в суд с иском к жилищно-строительному кооперативу (далее — ЖСК) о взыскании долга за оказанные услуги по отпуску питьевой воды и приему сточных вод. Арбитражный суд первой инстанции исковые требования удовлетворил в полном объеме.
Постановлением апелляционной инстанции решение было отменено и в иске отказано по тем основаниям, что унитарное предприятие не доказало факт оказания услуг именно ЖСК, а не собственникам жилья, поскольку законодательством не закреплена обязанность ЖСК вносить плату за коммунальные услуги, а общее собрание членов ЖСК приняло решение не заключать договор с истцом.
Суд кассационной инстанции, проверяя постановление апелляционной инстанции в связи с жалобой истца, указал следующее. Отношения по поводу водоснабжения и водоотведения для физических и юридических лиц регулируются Гражданским кодексом РФ, Правилами пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.99 N 167, и Правилами предоставления коммунальных услуг, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.09.94 N 1099.
Договор водоснабжения является публичным договором, и его заключение в силу ст. 426 ГК является обязательным для истца. ЖСК отказывается заключать договор. Из материалов дела следует, что ответчик не отрицает факта пользования услугами истца. При этом домовладельцы потребляют воду и сбрасывают стоки через сети, находящиеся в общей собственности ЖСК, который в соответствии с указанными Правилами может являться исполнителем по предоставлению коммунальных услуг домовладельцам. По смыслу п. п. 1 и 3 ст. 426 ГК, а также п. 4 ст. 445 ГК обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны.
Таким образом, фактическое пользование ЖСК услугами обязанной стороны следует рассматривать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги. Поэтому данные отношения следует считать договорными.
Учитывая изложенные обстоятельства, суд кассационной инстанции постановление апелляционной инстанции отменил, а решение суда первой инстанции оставил в силе .
———————————
Дело N А05-8324/01-512/8 Арбитражного суда Архангельской области.
Запрет отказывать потребителю в заключении публичного договора законодатель устанавливает с оговоркой «при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы» (ч. 3 ст. 426 ГК). На практике возникают вопросы, на ком лежит обязанность доказать отсутствие или наличие возможности заключить публичный договор. В связи с этим Постановлением от 01.07.96 N 6/8 Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации было дано разъяснение, согласно которому «бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию».
Вопрос о том, была ли возможность предоставить необходимые услуги, как указал Конституционный Суд Российской Федерации в Определении от 06.06.02 N 115-О, подлежит разрешению судами на основе исследования и оценки фактических обстоятельств дела, толкования понятия «возможность» применительно к каждой конкретной ситуации. Законными причинами прекращения публичного договора не могут признаваться такие, которые обусловлены исключительно волей лица, оказывающего данные услуги. В указанном Определении отмечается также, что «судебная практика исходит из того, что, если коммерческая организация и докажет невозможность исполнения договора в объемах, требуемых потребителем, это не дает ей права вообще отказываться от заключения договора».
Если коммерческая организация не докажет, что у нее действительно отсутствуют возможности для заключения договора, то по решению суда такой договор может быть заключен в принудительном порядке. Кроме того, по требованию стороны, чье право нарушено, суд может возложить на должника обязанность возместить все убытки, причиненные уклонением от заключения договора.
Изучение Высшим Арбитражным Судом РФ практики рассмотрения дел по искам о понуждении заключить договор, в которых ответчик ссылается на отсутствие возможности заключить соответствующий договор, показало, что судебная практика исходит из того, что невозможность исполнения коммерческой организацией договора в объемах, требуемых потребителем, не дает ей права вообще отказываться от заключения договора.
В качестве примера рассмотрения подобных споров можно привести следующее арбитражное дело, отраженное в подготовленном Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации Проекте Обзора судебной практики разрешения споров, возникших при заключении договоров на поставку газа.
Покупатель газа обратился в арбитражный суд с иском о рассмотрении разногласий по объему поставки, сославшись на то, что предложенный поставщиком объем поставки газа не обеспечит его возросшие производственные потребности. Кроме того, этот объем меньше ранее согласованного сторонами и поставленного в том же периоде предыдущего года.
В обоснование своих доводов истцом представлены расчеты потребности газа и доказательства необходимости исполнения им обязательств по поставке тепловой и электрической энергии для коммунально-бытовых и социальных нужд граждан и государственных нужд.
Поставщик в свою очередь пояснил, что считает возможным, исходя из содержания ст. 426 ГК, отказаться от заключения публичного договора в силу отсутствия у него возможности передать потребителю соответствующие товары в необходимом количестве. В подтверждение этого поставщик представил доказательства невозможности поставки затребованного покупателем объема газа в связи с сокращением его добычи.
Арбитражный суд возражения поставщика в части отказа от заключения публичного договора не принял во внимание, т.к. безотносительно объемов поставки поставщик может поставить газ. При решении же спорного вопроса об объеме подлежащего поставке газа арбитражный суд оценил представленные сторонами доказательства: поставщиком — о сокращении добычи газа, покупателем — о расширении производства для обеспечения его потребителей тепловой и электрической энергией, а также фактически поставленное поставщиком в истекшем периоде количество газа и количество газа, поставленное поставщиком в предыдущем году. Исходя из этого, арбитражный суд вынес решение о поставке газа по объему больше, чем предлагал поставщик, но меньше, чем просил покупатель .
———————————
До настоящего времени не утвержден.
В соответствии с п. 2 ст. 426 ГК цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей, за исключением случаев, когда федеральными законами, постановлениями Правительства РФ и указами Президента РФ допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. Данный признак означает, что контрагенты при заключении и реализации публичного договора для юридического или физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, направленную на удовлетворение потребностей населения, должны быть равны независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства и работы, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств. Исключения из этого правила могут быть установлены только законом либо иными правовыми актами, а не договором.
Несоответствие указанных условий заключенного публичного договора обязательным правилам влечет их ничтожность. Сторона, допустившая подобные нарушения, обязана возместить пострадавшей стороне причиненные убытки, а также в случаях, предусмотренных законом, уплатить штраф.
Как показывает практика,

ПРИОСТАНОВЛЕНИЕ И ЗАПРЕТ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВЕННЫХ ОБЪЕДИНЕНИЙ: НАПРАВЛЕНИЯ СОВЕРШЕНСТВОВАНИЯ «

Для классификации договоров могут выбираться разные признаки: направленность, которую имеет сделка; состав сторон; взаимность обязательств; момент, когда договор вступает в силу, возмездность. При выборе вида договора предприниматель обычно ориентируется на его название, которое отражает, какого хозяйственного характера сделка: поставка, аренда, услуги, перевозка, купля-продажа. По этим характеристикам классифицирует договоры Гражданский кодекс, во второй его части.

Непоименованный и смешанный договор

Однако не все договоры отличаются «говорящими» наименованиями. Существуют непоименованные и смешанные виды. Под «непоименованным договором» подразумевают договор, опережающий потребности, которые возникают в практике при гражданских правоотношениях.

Несмотря на стремление законодателей найти теоретическое решение по всем проблемам, которые есть в процессе оформления сделок гражданского характера, случаи, не подходящие под принятые шаблоны, происходят. К числу непоименованных часть юристов относит только типы, не описанные в ГК, но урегулированные другими законами и кодексами.

Так, когда предоставляется персонал в рамках договора аутстаффинга (заемный труд) – распространенный случай. Такая форма договора описана Трудовым кодексом. А в Налоговом кодексе оговариваются способы регулирования последствий таких договоров. Однако в гражданском законодательстве такого договора так и нет.

Что касается аутстаффинга, то определенность в этом вопросе наступила в 2016-м, после вступления в силу изменений в законе «О занятости населения в РФ». Данный документ говорит о том, что предоставлять персонал – значит, оказывать услугу; то есть Гражданский кодекс тоже признает аутстаффинг как услугу.

Непоименованные договоры включают в себя:

  • договоры, которые заключают субъекты инвестирования;
  • договоры на работы по установке и пользованию рекламными конструкциями;
  • соглашения, которые заключают участники долевой собственности;
  • реализацию товаров с помощью вендинговых аппаратов;
  • договоры, по которым предоставляются торговые места на рынках.

Определение непоименованного договора, как такового, в ГК РФ нет. Статья 421 оговаривает, что у сторон есть право заключения договора, предусмотренного или не предусмотренного в законе или другом правовом акте. Это понятие присутствует в практике судов. Один из примеров можно найти в постановлении 18-го Арбитражного суда по делу номер А07-17129/2013: «Инвестиционный договор по своей правовой природе является не поименованным в Гражданском кодексе…» Это означает, что, увидев определение непоименованного договора, можно расценивать его как юридически значимый документ.

Суды относятся к непоименованным договорам не очень благосклонно, и это ведет к повышенному риску, что они будут расценены как незаключенные или недействительные. Это актуально в случае наличия какой-то близкой договорной конструкции, которую ГК именует вполне определенно. Судьями может быть сделан вывод о намеренном уклонении сторон от того, чтобы заключить поименованный договор, указанный Кодексом. Стороны могут пойти на это, чтобы обойти ограничения, вызванные императивными (обязательными) нормами данного вида договоров, к примеру, касающиеся обязанностей по его регистрации.

Понятие смешанного договора отражено в статье 421 ГК. Такой договор включает в себя положения, которые свойственны разным типам договоров. Смешанный договор может содержать элементы разных договоров, но не меньше двух, однако формального ограничения по максимальному количеству типов договора нет. Гражданский Кодекс оговаривает некоторые виды смешанного договора – найм-продажа (ст. 501) или аренда с правом выкупа (ст. 624).

Смешанный договор может быть многосторонним. В качестве примера можно привести трехсторонний договор, где у двух сторон есть обязательства по типу договора поставки техники. У третьей стороны есть обязанности провести монтаж данной техники: это уже элемент договора подряда. Смешанным может являться договор о предоставлении услуг, которые оплачиваются не денежными средствами, а товаром, который передается в собственность.

Когда составляется смешанный договор, важно четко понимать, чем являются обязательства, как таковые, а также обладать знаниями, как квалифицируется правовая природа, которую имеет основной договор, куда включают элементы другого типа договоров. В некоторых случаях более простым решением будет заключение двух отдельных договоров, с абсолютно ясной структурой.

Публичный и непубличный договор

Такое разделение основывается на том, что лицо, которое предложило оферту неопределенному кругу лиц, обязано заключить договор со всеми, кто обращается, без предпочтений (статья 426 Гражданского Кодекса).
Данная формулировка обозначает сделки очень простого типа, которые совершаются часто. Это касается покупки товара в розничной сети, поездки в общественном транспорте, бытовых услуг, услуг связи и так далее.

По сути публичный договор означает, что у стороны, которая предлагает товар, нет права давать разные условия потребителям, входящим в одну категорию. Так, при указанной на ценнике цене продавец должен продавать товар по ней всем покупателям, не выше и не ниже. У продавца нет права на отказ продать кому-то свой товар, если этот товар есть в магазине. Исключением могут являться лишь случаи, которые отдельно оговариваются в законах или нормативно-правовых актах.

Одна из сторон публичного договора называется обязанной. Это человек, который занимается предпринимательством или выполняет работу, приносящую доход. Ранее статья 426 Гражданского Кодекса относила к таким обязанным лицам только коммерческие организации, но тогда возникали вопросы с отнесением обязанности заключения публичного договора к индивидуальным предпринимателям или некоммерческой организации.

Альтернатива публичного договора – непубличный, в котором выполняется согласование сторонами разных условий для различных участников. К ним относятся договоры, связанные с поставкой, подрядом, услугой, арендой и другие.

Предварительный и основной договор

Как гласит статья 429 Гражданского Кодекса, в соответствии с предварительным договором у сторон возникает обязанность заключения в дальнейшем другого договора (основного), по которому передается имущество, оказываются услуги, выполняются работы.

Предварительный договор включает подробное описание условий основного договора. В нем указывают, до какого срока у сторон есть обязанность заключения основного договора. Если такого указания нет, то заключение договора должно произойти не позднее года со времени, когда был подписан предварительный договор.

У предварительных договоров в свое время сложилась не самая лучшая репутация, когда они активно применялись при незаконных схемах оформления квартир в долевом строительстве. Это было возможным из-за перечисления существенных условий, например, описания жилья, поэтому покупатели считали, что подписывают договор купли-продажи. На самом деле задача предварительного договора – стать основанием для заключения в дальнейшем договора основного. Можно даже требовать этого в суде.

По сути, с практической точки зрения предварительный договор может быть полезен лишь добросовестным партнерам, имеющим желание обозначить обязательство. Это похоже на честное слово купца. Но если одна из сторон не хочет подписывать основной договор на оговоренных условиях, то это может привести к судебным спорам. О благоприятном сотрудничестве речи уже не идет.

Новые виды договоров

1 июня 2015-го ГК ввел новые виды договора:

  • рамочного (ст. 429.1);
  • опционного (ст. 429.3);
  • абонентского (ст. 429.4)

Эти формы договорных отношений в реальности работали и раньше. Теперь в Гражданском Кодексе они получили законные обоснования.

Рамочным договором (с открытыми условиями) предусматривается, что детали его выполнения уточняются в других договорах или же в заявке, которую подает один из участников, чтобы вторая могла исполнить свое обязательство.

Предмет такого договора подразумевает заключение соглашения о том, что стороны будут иметь долгосрочные связи. Также оговаривается, в каком порядке они будут взаимодействовать в будущем. Важная особенность рамочного договора – он не является договором на предоставление услуги, поставку, подряд, для подписания которого он заключался.

Например, в договоре поставки существенное условие – название и количество товаров. Это означает, что до формирования спецификации для отдельной партии договор не является заключенным. Однако при составлении договора с названием «договор поставки», где оговаривается, что об условии, касающемся товара, будет сказано в спецификации позднее, данный договор – рамочный.

Опционный договор предполагает согласование сторонами между собой условий договоров, заключенных для исполнения в будущем. При этом, чтобы получить право требования действий, которые оговариваются в договоре, нужно внести плату. Такие договоры применяются в биржевой торговле, однако они нередки и в процессе хозяйствования, к примеру, когда нужно в дальнейшем подписать договор на услугу, поставку, подряд, аренду.

Еще до того, как ГК урегулировал опционный договор, в администрации Москвы была разработана и использовалась типовая форма договоров покупки опциона, дававших право заключать договор на аренду нежилого коммерческого помещения. Примером опционных договоров служат также договора купля-продажи, предполагающие обратный выкуп.

Абонентские договоры очень распространены в повседневной жизни. Они предполагают внесение ежемесячных фиксированных платежей за предоставление услуг – связи, посещение театра, бассейна, обслуживание авто, аренду номера в гостинице по форме «all inclusive».
При абонентском договоре деньги платятся не за то, что абоненту предоставлены услуги, работы, товар, а за то, что он имеет право потребовать получения таких услуг от другого участника договора. По-другому абонентский договор называется договором с исполнением по требованию.

У абонента в данной ситуации возникает обязанность внесения регулярных платежей в рамках договора до того момента, пока он имеет такое право согласно договору. Причем не имеет значения, получает ли он услуги или товар в оговоренном объеме.

Например, если не ходить в бассейн по абонементу, то деньги за него никто не вернет. Однако в договоре может быть предусмотрен вариант, когда заплаченные средства при неиспользовании услуг могут быть возвращены.

У абонентского договора, то есть договора, который был заключен с использованием его модели и является договором подряда, купли-продажи и так далее, есть ряд привлекательных моментов:

  • покупка абонемента для абонента является более выгодной, чем приобретение разово товара или услуги; к примеру, если одна тренировка в спортзале может стоить 400 рублей, то при оплате безлимитного абонемента ее цена снижается в разы;
  • абонент получает уверенность в том, что он всегда может прийти к выбранному исполнителю, ему не нужно будет каждый раз находить нового и снова заключать договор;
  • обычно абонент, заключив такой договор, пользуется большим объемом услуг, чем он мог получить за те же деньги при разовой оплате товара или услуги.
  • О нас
    • Как добраться
  • Услуги
    • Для юридических лиц
      • Юридическое сопровождение деятельности предприятий
      • Расторжение сделок, признание сделок недействительными и незаключенными
      • Взыскание долгов и защита от избыточного взыскания
      • Ревизия юридических документов, выявление скрытых рисков
      • Юридический анализ способа ведения бизнеса и выявление рисков
      • Защита от рейдерства
      • «Мелкие споры»
      • Внутрикорпоративные конфликты
      • Налоговые споры и аудит
      • Таможенные споры
      • Создание предприятий
        • Создание межмуниципальных хозяйственных обществ
    • Для индивидуальных предпринимателей и фермеров
      • Защита от захвата дела
      • Земельные споры
      • Споры с государственными надзорными органами
    • Для общественных объединений, садовых, дачных объединений
      • Регистрация общественных объединений
      • Споры по признанию недействительными решений органов управления общественных объединений, садовых, дачных объединений
      • Споры о земле, границах участков, захвате земли в садовых и дачных
    • Для граждан
      • Гражданские дела
        • Семейные споры
          • Развод
          • Раздел имущества
          • Раздел долгов
          • Брачные контракты
          • Содержание и воспитание детей
        • Жилищные споры
          • ТСЖ
            • Отключение коммунальных услуг ТСЖ
            • Понуждение ТСЖ к заключению договора о приобретении коммунальных ресурсов
            • Оплата ТСЖ некачественных ресурсов
            • Формирование земельного участка под многоквартирным домом
            • Оплата труда председателя ТСЖ
            • ТСЖ — субъект регистрационного учета граждан
            • Нежилое помещение в многоквартирном доме имеет пристроенную часть.
            • Обжалование решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме
            • О требованиях Жилищного кодекса к подготовке общего собрания собственников помещений многоквартирного дома
            • Как заключить договор в случае длительного отсутствия председателя правления ТСЖ?
            • Товарищества собственников жилья не могут принимать в свои члены собственников помещений в иных домах
          • Принудительный размен
          • Прекращение права собственности с выплатой компенсации
          • Признание недействительными договоров купли-продажи, ренты, пожизненного содержания с иждивением
          • Ипотека, долевое строительство
          • Выселение и признание утратившим право пользования жилым помещением
          • Многоквартирные дома
            • Если теплотрасса пролегает через подвал…
            • Как платить за коммунальные ресурсы напрямую в ресурсоснабжающую организацию
        • Трудовые споры
          • Коллективные трудовые споры
          • Индивидуальные трудовые споры: взыскание фактической зарплаты, простои, вредность, профессиональные заболевания
          • Программа «Контр-Локаут»
        • Банковские споры
          • Споры по кредитным договорам
          • Навязывание платных банковских услуг
        • ДТП
          • Все по ДТП – обращайтесь сразу!
        • Страхование
          • Любые споры со страховыми компаниями
        • Медицинское право
          • Некачественное оказание медицинской помощи
          • Организация и оценка медицинских экспертиз
          • Неполнота оказания помощи по вине медицинских страховых компаний
      • Уголовные дела
        • Ведение дела на следствии
        • Ведение дела в судах
        • Интересы потерпевших
        • Уголовные дела как способ решения экономических конфликтов
        • Уголовное преследование иностранных граждан и фирм
      • Жилищные споры, ЖКХ, ТСЖ
    • Для всех
      • Оспаривание действий органов местного самоуправления по отмене ими же принятых муниципальных правовых актов
      • Порядок заключения публичных договоров
      • Оспаривание кадастровой оценки недвижимости
    • Специальные программы
      • Программа «Контр-Локаут»
      • Юридическое сопровождение найма домашнего персонала
      • Юридическое сопровождение сделок с недвижимостью
      • Юридическое сопровождение кредитования и страхования
      • Иски о врачебной ошибке
  • Стоимость
    • Методические рекомендации
    • Тарифы
    • Платежное поручение
      • ОПЛАТА НА САЙТЕ
    • Согласование цены
    • Квитанция
  • Адвокаты
    • СТЕПАНИЩЕВА Ксения Станиславовна
      • Практика
      • ИНТЕРЕСНЫЕ ДЕЛА
        • Практика по спорам в строительстве
        • Практика по спорам об ответственности заказчика услуг
        • Дела о признании завещания недействительным
    • ЗУЙ Ирина Владимировна
      • ИНТЕРЕСНЫЕ ДЕЛА
        • Практика из договора строительного подряда
        • Практика из правоотношений виндикации
        • Практика из залоговых правоотношений
        • Практика из правоотношений по возмещению вреда, причиненного имуществу
        • Практика по семейным спорам
        • Практика из кредитования и страхования)
      • Публикации адвоката
        • Особенности банкротства юридических лиц и защиты прав кредиторов в банкротном процессе
        • Статья в журнале «Жилищное право» (номер за июль 2016 г) на тему «Ипотека — магнит для мошенников»
      • Комментарий адвоката Ирина Зуй агентству Регнум. Что делать, если предприятие не выплачивает зарплату работникам, подробное руководство
    • АБРАГИНА Ирина Сергеевна
    • РОТАЙ Денис Павлович
    • ЦАРЁВА Наталья Михайловна
      • Публикации адвоката
    • БОЧАРОВА Анна Сергеевна
    • ТЕРЕЩЕНКО Виталия Юрьевна
      • Интересные дела
        • Признание завещания недействительным
        • Раздел совместно нажитого имущества
    • ЗЫКОВА Евгения Павловна
    • БОКУН-ВИКТОРОВА Евгения Валерьевна
      • Советы адвоката
      • ПРАКТИКА — ИНТЕРЕСНЫЕ ДЕЛА
      • ПУБЛИКАЦИИ
    • ЮРИСТЫ
      • ИГНАТОК Николай Владимирович
      • ГРЕНАДЁРОВ Вадим Анатольевич
      • КОЛЬЦОВ Илья Владимирович
      • ЕЛАГИН Олег Вячеславович
  • Бухгалтер
  • Стажировка
    • Документы для поступающих стажеров и помощников
      • Положение
      • Положение о стажере
      • Положение о помощнике адвоката
      • Заявление адвоката о содержании помощника (стажера)
      • Перечень документов для приема в стажеры Московской областной коллегии адвокатов
      • Перечень документов для приема в помощники адвоката Московской областной коллегии адвокатов
      • Ходатайство о приеме помощника(стажера)
      • ТРУДОВОЙ ДОГОВОР помощника адвоката
      • ТРУДОВОЙ ДОГОВОР стажера
  • Публикации
    • Журнал «Русский предприниматель». Реформа образования глазами адвоката Степанищевой К.С.
    • Передача РСН об обороте оружия с участием адвоката Степанищевой К.С.
    • «Передача радио «Сити-ФМ» с Ксенией Степанищевой.
    • Правовая и организационная профилактика коррупции в судебной системе РФ
    • Выступление адвоката Ирины Зуй на телеканале «Город доверия»
    • Адвокат Ирина Зуй: «Совет безопасности»: Мошенничество при покупке земли
    • Снести нельзя оставить
    • Адвокат Ирина Зуй: Цена развода: как делятся финансы бывших супругов
    • Адвокат Ирина Зуй: Поля лишились стройки
    • Адвокат Ирина Зуй: Фитнес-клуб обманул сотни клиентов
    • Защита прав обманутых дольщиков при строительстве жилья, защита прав дольщиков при банкротстве застройщика.
    • Адвокат Ирина Зуй: Принудительная продажа недвижимости, унаследованной в долях: что предлагают законодатели
    • Ирина Зуй, адвокат. Банкротство физических лиц: просто о сложном. Популярные вопросы.
    • Советы адвоката Ирины Зуй заемщикам по ипотечным кредитам.
    • Публикация адвоката Ирины Зуй в онлайн-издании «Planet today» о преимуществах брачного договора при разделе имущества и возможностях его опротестовать
    • Ирина Зуй в эфире Александра Гордона на Первом канале.
    • Выступление адвоката Ирины Зуй на телеканале Звезда на тему «как призвать соседей к порядку».
  • Партнеры
    • Нотариусы
    • Эксперты
    • Переводчики
    • Патентные поверенные
      • Меерович Елена Самуиловна
    • Риэлторы
    • Психотерапевты психиатры наркологи
  • Форум

Главная \ Услуги \ Для всех \ Порядок заключения публичных договоров

Порядок заключения публичных договоров с потребителями

Юрист Станислав Рыженков

Публичным договором согласно п. 1 ст. 426 ГК РФ признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Заключение публичного договора является обязательным для коммерческой организации, осуществляющей соответствующую деятельность.

Правила о заключении договора в обязательном порядке регулируются ст. 445 ГК РФ.

С учетом положений указанной статьи существует несколько вариантов заключения публичного договора.

Вариант 1. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от стороны, для которой заключение этого договора является обязательным

В целях заключения договора по данному варианту коммерческая организация должна направить потребителю проект договора в письменной форме. Если в течение тридцати дней потребитель не направит коммерческой организации протокол разногласий, то договор будет считаться заключенным в том случае, если потребитель совершит конклюдентные действия, подтверждающие его согласие заключить договор (акцепт) в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ. С учетом разъяснений, содержащихся в п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. № 14, договор будет признан заключенным, не только в случае оплаты потребителем товаров (работ, услуг) в соответствии с условиями проекта договора как это предусмотрено п. 3 ст. 438 ГК РФ, но и в случае фактического потребления (пользования) потребителем товаров (работ, услуг) коммерческой организации, независимо от факта оплаты.

Если же потребитель, получив проект договора, направит протокол разногласий коммерческой организации, то договор может быть заключен путем согласования условий сторонами, либо в случае спора — путем определения спорных условий договора судом (ст. 446 ГК РФ).

Вариант 2. Предложение о заключении публичного договора (оферта) исходит от потребителя

В этом случае при несогласии коммерческой организации с условиями проекта договора, направленного потребителем, она вправе направить протокол разногласий. После получения протокола разногласий, если потребитель не обратится в суд в течение тридцати дней, договор будет считаться заключенным на условиях, предложенных коммерческой организацией, при наличии конклюдентных действий со стороны потребителя (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

В случае обращения потребителя в суд, договор будет заключен на условиях, определенных решением суда.

Стоит отметить, что закон не лишает коммерческую организацию возможности первой обратиться в суд при наличии разногласий по условиям договора. Суд должен разрешить спор по условиям договора в тех случаях, если обе стороны согласились передать эти разногласия на рассмотрения суда, а также, если потребитель, изначально такого согласия не дававший, заявил в суде свои возражения, относительно условий, предложенных коммерческой организацией. Если потребитель согласия на передачу преддоговорного спора в суд не давал, не выражал свои возражения по условиям договора, то суд должен будет отказать коммерческой организации в рассмотрении преддоговорного спора в виду отсутствия спора. В этом случае вопрос о признании договора заключенным должен решаться с учетом конкретных обстоятельств дела, в том числе, с учетом того, были ли совершены потребителем конклюдентные действия (п. 3 ст. 438 ГК РФ).

Вариант 3. Заключение договора в упрощенном порядке

Необходимо отметить, что в определенных законом случаях заключение публичного договора возможно в упрощенном порядке, если потребителем по договору выступает гражданин.

Так, согласно п. 1 ст. 540 ГК РФ: «В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети». С учетом ст. 548 ГК РФ приведенное положение п. 1 ст. 540 применяется к отношениям по снабжению тепловой энергией, водой, газом иными товарами через присоединенную сеть, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Соответственно, смомента первого фактического подключения гражданинак присоединенной сети договор энергоснабжения с таким гражданином считается заключенным на условиях, установленных коммерческой организацией и применявшихся при заключении договоров с другими потребителями в период фактического подключения этого гражданина.

Положение п. 1 ст. 540 ГК РФ дает основание некоторым авторам полагать, что публичный договор снабжения товарами через присоединенную сеть, заключаемый с гражданином, является договором присоединения. Однако по нашему мнению, такая позиция не бесспорна.

Одним из квалифицирующих признаков договора присоединения является то, что присоединяющаяся сторона не имеет возможности участвовать в определении условий этого договора (п. 1 и п. 2 ст. 428 ГК РФ). Договор присоединения согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ может быть заключен не иначе как путем присоединения к договору в целом.

Однако поскольку заключение договора энергоснабжения с любым обратившимся потребителем является обязательным для коммерческой организации, то соответственно на нее и на потребителя распространяются положения ст. 445 ГК РФ, которые, в частности, дают возможность потребителю участвовать в определении условий договора, в том числе, направлять протоколы разногласий и обращаться в суд с иском об урегулировании спорных условий.

С учетом п. 1 ст. 540 ГК РФ с момента первого фактического подключения гражданина к сети считается, что договор с этим гражданином является заключенным. Однако гражданин имеет возможность сначала согласовать условия договора, и лишь потом осуществить фактическое подключение. В связи с этим, договор энергоснабжения, заключаемый с гражданами-потребителями, нельзя признать договором присоединения.

По нашему мнению, порядок заключения договора, предусмотренный п. 1 ст. 540 ГК РФ, является самостоятельным и особым правилом, применяющимся исключительно в рамках отношений по снабжению товарами через присоединенную сеть, участниками которых являются граждане.

Иметь представление о смысле публично-правовых отношений, связанных с ними прав потребителя особенно важно для граждан, чьи права в этой сфере зачастую нарушаются.

ПУБЛИЧНЫЙ ДОГОВОР

С. ДЕНИСОВ
С. Денисов, юрист.
Одной из новелл нового Гражданского кодекса РФ является публичный договор (ст. 426 ГК РФ)
Этот договор представляет собой особый тип договоров, так как он не регулирует какой-либо определенный вид деятельности, а охватывает различные виды гражданско — правовых договоров.
Публичным договором признается договор, заключаемый коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).
Из приведенного определения следует, что предметом публичного договора могут быть только такие обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые коммерческая организация должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится. Так, например, организация, осуществляющая гостиничное обслуживание, не вправе при наличии свободных мест отказать гражданину в предоставлении гостиничных услуг. Однако если эта же коммерческая организация выступает продавцом своего имущества в договоре купли — продажи, то такой договор уже не будет относиться с категории публичных.
Обязательным участником публичного договора является коммерческая организация (государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество, производственный кооператив). Однако не любая коммерческая организация может выступать в качестве участника публичного договора, а только та, которая по характеру своей деятельности обязана осуществлять продажу товаров, выполнять работы или оказывать услуги в отношении каждого, кто к ней обратится. Такая обязанность может вытекать из закона и учредительных документов коммерческой организации.
Иными словами, важное значение имеет характер деятельности коммерческой организации. В связи с этим в п. 1 ст. 426 ГК приводится примерный перечень разного рода видов гражданско — правовых отношений, регулируемых различными договорами. Эти договоры объединяет то, что коммерческие организации обязаны заключать договор в отношении всех и каждого, кто к ним обратится.
Контрагентом такой коммерческой организации могут быть любые граждане и юридические лица, выступающие в качестве потребителей товаров, работ, услуг, производимых (осуществляемых) коммерческой организацией. Поэтому, если коммерческая организация или гражданин — предприниматель приобретают товары, пользуются услугами и результатами выполненной работы для предпринимательских нужд, то правила ст. 426 ГК не применяются.
Признание того или иного договора публичным влечет за собой ряд серьезных правовых последствий, направленных на защиту прав потребителей — наиболее экономически слабой стороны в договоре:
во-первых, для коммерческой организации исключается действие одного из основных принципов гражданского права — принципа свободы договора. Это означает, что коммерческая организация лишается права выбора контрагента и решать вопрос о заключении или о незаключении договора;
во-вторых, в соответствии с п. 1 ст. 426 ГК коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения договора, кроме случаев, предусмотренных законом и иными правовыми актами;
в-третьих, условия договора должны быть одинаковыми для всех потребителей, если только законом и иными правовыми актами специально не предусмотрены льготы для отдельных потребителей (п. 2 ст. 426 ГК);
в-четвертых, коммерческая организация не вправе отказываться от заключения публичного договора с потребителем, в противном случае, последний на основании п. 3 ст. 426 ГК и п. 4 ст. 445 ГК может обратиться в суд (арбитражный суд) с иском о понуждении к заключению договора, о разрешении разногласий по отдельным условиям договора независимо от согласия на это коммерческой организации — субъекта публичного договора. В случае необоснованного уклонения от заключения договора потребитель вправе также требовать возмещения причиненных убытков.
Единственно возможным основанием для освобождения коммерческой организации от заключения публичного договора и ответственности является отсутствие у нее возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. Например, коммерческая организация, осуществляющая гостиничное обслуживание, отказывает гражданину в предоставлении гостиничных услуг из-за отсутствия свободных мест. При этом бремя доказывания отсутствия возможностей для заключения договора закон возлагает на коммерческую организацию.
Важная особенность публичных договоров состоит в том, что Правительству РФ в случаях, предусмотренных законом, предоставляется право издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.). В этом проявляется вполне понятный отход законодателя от дозволительного регулирования договорных отношений, от принципа свободы договора. Издание Правительством РФ общеобязательных правил призвано обеспечить защиту прав потребителей, так как отношения, регулируемые публичным договором, — это чаще всего отношения коммерческих организаций с массовым потребителем. Вместе с этим необходимо подчеркнуть, что стремление урегулировать гражданско — правовые отношения путем установления предписаний не характерно для современного российского гражданского права. Это было свойственно ранее действовавшему законодательству, что объяснялось господством командно-административных отношений в экономической жизни.
В том случае, если для потребителей установлены разные условия публичного договора, а также в случае включения в договор условий, нарушающих обязательные для сторон правила, эти условия признаются ничтожными (п. 5 ст. 426 ГК). Например, в соответствии с п. 7 Правил продажи отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров, утвержденных Постановлением Совета Министров — Правительством РФ от 8 октября 1993 года N 995 (с учетом изменений и дополнений), запрещается обусловливать продажу одних товаров обязательным приобретением иных. При наличии в договоре подобного условия оно признается ничтожным.
Отдельные гражданско — правовые договоры, которые являются одновременно и публичными договорами, регламентированы как в самом ГК, так и в отдельных федеральных законах.
К числу публичных ГК относит: договор розничной купли — продажи (ст. 492); договор проката (ст. 626); договор энергоснабжения (ст. 539); договор бытового подряда (ст. 730); договор перевозки транспортом общего пользования (ст. 789); договор банковского вклада, если вкладчиком является гражданин (ст. 834); договор хранения товаров складом общего пользования (ст. 908); договор хранения в ломбарде (ст. 919); договор хранения в камерах хранения транспортных организаций (ст. 923); договор личного страхования (ст. 927).
Публичными могут быть признаны договоры возмездного оказания услуг (гл. 39 ГК), когда коммерческая организация по характеру своей деятельности обязана оказать соответствующую услугу каждому, кто к ней обратится. Публичным является договор об оказании гражданам гостиничных, туристических, медицинских услуг, услуг связи и т.д.
К числу публичных можно отнести договоры, участниками которых являются естественные монополии. Субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с Федеральным законом «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 года, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары. Важное положение с точки зрения пределов заключения договора состоит и в том, что органам, регулирующим естественные монополии, предоставлено право определять (устанавливать) цены (тарифы) на товары (работы, услуги) или их предельный уровень субъектов естественных монополий, определять потребителей, подлежащих обязательному обслуживанию, направлять субъектам естественных монополий обязательные для исполнения предписания о заключении договоров с потребителями, подлежащими обязательному обслуживанию и др.
ССЫЛКИ НА ПРАВОВЫЕ АКТЫ
«ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ПЕРВАЯ)»
от 30.11.1994 N 51-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 21.10.1994)
ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН от 17.08.1995 N 147-ФЗ
«О ЕСТЕСТВЕННЫХ МОНОПОЛИЯХ»
(принят ГД ФС РФ 19.07.1995)
«ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ЧАСТЬ ВТОРАЯ)»
от 26.01.1996 N 14-ФЗ
(принят ГД ФС РФ 22.12.1995)
ПОСТАНОВЛЕНИЕ Правительства РФ от 08.10.1993 N 995
«О ПРАВИЛАХ ПРОДАЖИ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ ПРОДОВОЛЬСТВЕННЫХ И
НЕПРОДОВОЛЬСТВЕННЫХ ТОВАРОВ»
Бизнес-адвокат, N 2, 1997

ЗАЩИТА ПРАВ КРЕДИТОРОВ «

Публично-правовой договор

Как известно, договор есть соглашение сторон, выражающее их волю к установлению, изменению и прекращению их прав и обязанностей, к совершению либо воздержанию от совершения юридических действий. Договору присущи следующие признаки:
– добровольность заключения, т.е. свободное волеизъявление;
– равенство сторон как партнеров;
– согласие сторон по всем существенным аспектам договора;
– эквивалентный, чаще всего возмездный, характер;
– взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;
– законодательное обеспечение договоров, придающее им юридическую силу4.
При заключении договора одно лицо принимает на себя обязательство совершить в пользу другого лица определенное действие, например: передать имущество, изготовить товары, уплатить деньгии т.п., либо воздержаться от определенного действия (например, не пользоваться вещью, переданной на хранение), а другое — обязано принять выполненную работу, услуги, имущество и оплатить их.
Сторонами договора выступают граждане, юридические лица, а также от имени Российской Федерации, субъектов РФ и муниципальных образований уполномоченные ими органы в рамках компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Для того чтобы договор был признан действительным, все стороны договора должны быть полностью правоспособны и дееспособны.
Таким образом, договор — это, в первую очередь, соглашение сторон, акт, в котором выражено их взаимное согласие действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Если взаимное согласие сторон отсутствует, то нет и договора5.
2 Особенности публично-правового договора
Договор является традиционным средством регулирования в отраслях частного права. Теперь он входит в арсенал средств публичного права Публично-правовое регулирование пользуется преимущественно методами нормативной ориентации и императивных предписаний. В законах и подзаконных актах отчетливо выражается властно-управленческое воздействие на волю и поведение физических и юридических лиц, которое побуждает и понуждает их действовать для достижения общих целей и удовлетворения публичных интересов. Такие методы регулирования по своему характеру отличаются от частно-правовых методов регулирования. И все же сочетание, а не противопоставление различных методов свойственно и публичному праву. Оно использует договорное начало как самостоятельный способ договорного регулирования, а также включает его в общую «правовую цепь» в качестве элемента регулирования6.
На данное обстоятельство было обращено внимание учеными-юристами еще в XIX – начале XX в. Различая договоры, выполняющие распределительную функцию для взаимного удовлетворения интересов и предоставления услуг, Г. Еллинек и другие германские ученые выделяли соглашения с их конститутивной функцией по отношению к третьим лицам. Соглашения определяют их права и обязанности. С этой точки зрения соглашения рассматривались в широком смысле, как все государственные акты, требующие для своей силы согласования воли нескольких лиц.
Русский административист А.И. Елистратов, поддерживая эту линию, объяснял развитие договорного начала в административном праве потребностью учитывать растущее политическое самосознание масс. Для всех категорий работников, особенно публичных служб, необходимо проникаться сознанием общности своих жизненных и профессиональных интересов. Властвование, не считающееся с волей подвластных, постепенно теряет под собой почву. И тем не менее публичный договор чаще всего отождествлялся с административным договором государства с гражданами – в имущественных сделках и т.п. Но даже в оболочке субъекта частного права государство и его органы придают подобным сделкам свойство актов государственного управления.
Середина и особенно конец XX в. сопряжены со стремительным расширением сферы договорных отношений. Договор не только становится основным регулятором экономических отношений, но и приобретает значение универсального регулятора. Развитие широкой договорной сферы предопределяется глубокими преобразованиями отношений собственности, отменой всеохватывающего планового распределения, отказом от системы административных предписаний по формированию условий договора, распространением договора на новые сферы7.
Публичный договор вышел на арену общественной жизни, сочетаясь как с частно-правовыми договорами, так и с классическими общенормативными способами регулирования общественных отношений.
Для публично-правового договора характерны некоторые специфические признаки. Субъектом договора всегда является субъект публично-правовых отношений, и прежде всего обладающий властными полномочиями. Государство, его органы, должностные лица, местное самоуправление, официальные представители партий и иных общественных организаций, международные организации – таковы наиболее типичные субъекты публичных договоров. Другая же сторона может иметь иной статус, но в публично-правовой сфере быть носителем некоторых властно-регулирующих функций (государственные корпорации и т.п.) или выражать общественные интересы (территориальное, профессиональное и иное самоуправление).
Публично-правовой договор отличается от других договоров своим предметом. Это вопросы властвования, управления и саморегулирования, причем далеко не все, а лишь допускающие не общеправовую, а договорную форму регулирования. Водораздел устанавливается Конституцией и законодательством во избежание «договорной эйфории» и размывания «договорными волнами» нормативного массива публичности.
Из вопросов, регулируемых частно-правовыми договорами, некоторые могут стать предметом публично-правовых договоров, если их значение перерастает рамки локальных интересов. К примеру, таковы договоры государств и их органов об экономическом, торговом, научно-техническом сотрудничестве, приобретающие смысл супердоговоров для заключаемых в соответствии с ними субдоговоров8.
Своеобразны обязательства сторон публично-правовых договоров и способы их обеспеченности. Саморегуляция сторон здесь более жестко предопределена их конституционным статусом, но это не снижает объема их усмотрения и добровольности в определении предмета договоров.
В них содержатся нормы-цели, нормы-намерения, нормы-координаторы, нормы-согласования, нормы-программы, нормы-действия,нормы-предостережения, нормы-воздержания. Обеспеченность выполнения обязательств государством и его органами, иными субъектами – более многообразная по своим средствам. Включает меры организационные, правовые, экономические, платежно-расчетные, изменения режимов и приоритетов и т.п.
Можно предложить следующую классификацию публично-правовых договоров с учетом их субъектов и содержания:
– учредительные договоры;
– компетенционно-разграничительные соглашения;
– соглашения о делегировании полномочий;
– программно-политические договоры о дружбе и сотрудничестве;
– функционально-управленческие соглашения;
– договоры между государственными и негосударственными структурами;
– договоры о гражданском согласии;
– международные договоры.
В приведенной классификации допускается сочетание разных критериев публичных договоров, включая их внутреннюю и внешнюю сферы9.
Заключение
Развитие общества на современном этапе можно охарактеризовать бурным ростом гражданско-правовых отношений, что соответствует развитию рыночных отношений.
Современное правовое регулирование договорных отношений сложилось относительно недавно с вступлением в силу нового ГК РФ.
Согласно ст. 420 ГК РФ, договор определяется как соглашение двух и более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

§ 2. Признаки публичного договора

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры. В соответствии со статьёй 426 ГК РФ публичный договор характеризуется следующими признаками:

Во-первых, в качестве одного из субъектов такого договора должна выступать коммерческая организация: унитарное государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив. Что касается контрагента такой организации, то в этой роли может оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной связи является, как правило, потребителем товаров, работ, услуг, соответственно производимых или осуществляемых коммерческой организацией. 6

Во-вторых, указанная коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Далеко не все коммерческие организации могут быть признаны потенциальными субъектами публичного договора. Имеет значение характер деятельности такой организации. В связи с этим необходимо отметить, что среди многих различных видов предпринимательской деятельности выделяются такие, которые должны осуществляться соответствующими коммерческими организациями в отношении всех и каждого, кто к ним обращается. Хорошим ориентиром в определении таких видов деятельности является примерный перечень, содержащийся в п. 1 ст. 426 ГК РФ. Все перечисленные виды деятельности, опосредуемые различными гражданско-правовыми договорами, объединяет одна общая черта, а именно: коммерческие организации должны вступать в договорные отношения с любыми физическими и юридическими лицами, которые к ним обращаются.

В-третьих, предметом договора, определяемого как публичный, должны выступать обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, по сути своей составляющие содержание именно той деятельности, которая должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратится. Это может быть розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п..

В-четвертых: предметом договора должно быть осуществление коммерческой организацией деятельности, указанной в пункте 2 и 3. При отсутствии хотя бы одного из указанных признаков договор не является публичным и рассматривается как свободный договор. Так, если предприятие розничной торговли заключает с гражданином договор купли-продажи канцелярских товаров, которыми торгует это предприятие, то данный договор является публичным. Если же предприятие розничной торговли заключает договор с другим предприятием о купли-продажи своего имущества (торгового оборудования), то это — свободный договор, поскольку его предметом не является деятельность коммерческой организации по продаже товаров, осуществляемая в отношении каждого, кто к ней обратится.

Практическое значение выделения публичных договоров состоит в том, что к публичным договорам применяются правила, отличные от общих норм договорного права. К числу таких специальных правил, применяемых к публичным договорам, относятся: 7

1) Коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора на товары, услуги. Для такой коммерческой организации исключается действие принципа «свободы договора»: она не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о заключении договора.

2) Коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение кому-либо из обратившихся к ней в отношении заключения договора потребителей. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены лишь законами и иными правовыми актами (к примеру, на данный момент такого рода исключения имеются в законодательстве применительно к ветеранам войны, инвалидам и некоторым другим категориям потребителей).

3) При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требовать заключения с ней договора в соответствии с положениями, применяемыми при заключении договора в обязательном порядке.

4) Условия публичного договора (в том числе о цене на товары, работы, услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей, кроме тех случаев, когда законами и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителе.

В случае необоснованного уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора, такой договор может быть заключен в принудительном порядке по решению суда. Более того, потребитель вправе потребовать и взыскания убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

Если коммерческая организация не имеет возможности оказать определенные услуги, выполнить работу или передать товар, то на ней лежит бремя доказывания отсутствия этих возможностей. У потребителя есть право передать возникшие разногласия на рассмотрение судом, не спрашивая согласия контрагента.

Условия публичного договора, не соответствующие ст. 426 ГК, ничтожны.

Публичный договор

Публичный договор – договор, заключенный коммерческой организацией, устанавливающей ее обязанности по продаже товаров, работ или оказанию услуг каждому, кто к ней обратится.

К числу субъектов публичного договора относятся не все коммерческие организации, а только те, которые выполняют определенные (публичные) виды деятельности.

Частичный перечень этих видов приводится п.1 ст.426 ГК РФ. К ним относятся розничная торговля, услуги связи, электроснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание.

Перечень публичных видов деятельности дополняется другими нормами кодекса, законами и нормативными актами. Например, п.2 ст.730 ГК относит к таким видам бытовой подряд.

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора не допускается. Исключением является только один случай: организация не имеет возможности предоставить потребителю товары и услуги.

При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе предъявить в суд требование о понуждении заключить договор. Такой договор будет считаться заключенным на условиях, указанных в решении суда, с момента вступления решения в силу (п.4 ст.445 ГК).

Публичный договор заключается коммерческой организацией с потребителем.

Закон о защите прав потребителей называет таковыми только граждан, приобретающих товары и заказывающих работы и услуги для личных нужд.

В статье 426 ГК, определяющей основные положения о публичных договорах, вопрос о том, может ли быть потребителем и юридическое лицо, остается открытым.

Нормы статьи 426 ГК, являясь общими нормами о публичном договоре, конкретизируются в отдельных видах (типах) договоров, в которых вопрос том, кто является потребителем, решается не однозначно.

Так, нормы о договорах бытового подряда и банковского вклада называют потребителями только граждан.

В других номах кодекса о публичных договорах прямых указаний в отношении субъектов этих договоров не имеется. Поэтому можно сделать вывод, что в таких договорах потребителем может быть не только гражданин, но и юридическое лицо.

Подобным образом закон решает вопрос об отнесении того или иного договора к публичному. Часть статей раздела IY ГК прямо называет ряд договоров публичным. Это уже упоминавшиеся договоры бытового подряда, розничной купли — продажи, перевозки общественным транспортом и другие.

Между тем статья 539 ГК, регулирующая договор энергоснабжения, к публичному этот договор не относит. Возможно, и потому, что в качестве такового он назван в статье 426 ГК. Но и без этого указания имеются все основания отнести договор электроснабжения к публичным договорам, поскольку он удовлетворяет совокупности признаков таких договоров.

Какие это признаки?

Во-первых, строго ограниченный состав субъектов договора: коммерческая организация и потребитель.

Во — вторых, коммерческая организация должна осуществлять свою деятельность в отношении каждого обратившегося к ней потребителя.

Третьим признаком можно назвать единые цены для каждого потребителя.

Определение публичности договора не по формальным (прямого указания о публичности в законе), а по материальным признакам в практической деятельности очень важно, поскольку закон позволяет сторонам заключать договоры как им предусмотренные, так и не предусмотренные.

В последнем случае, придя к выводу о публичности договора по содержащимся в нем признакам, потребитель получает немало преимуществ, которых бы он не имел при заключении обычного договора.

Преимущества заключаются в следующем.

Как уже упоминалось, потребителю не могут отказать в заключении договора.

Цены на товары, работы и услуги в публичном договоре устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Из пункта 2 ст.426 ГК следует, что цена может быть снижена (предоставлены льготы) для отдельных категории потребителей (участники войны, многодетные матери). Нарушение требования о цене договора закон признает недействительным (ничтожным) условием публичного договора.

Необоснованно уклоняющаяся от заключения договора коммерческая организация обязана возместить потребителю убытки, возникшие у него при необоснованном отказе от заключения договора. Не исключается и возмещение морального вреда.

Возбуждение преддоговорного спора по отдельным условиям договора потребителем не требует согласия на это коммерческой организации, как это было бы при разрешении в суде разногласий по обычному договору.

Как видите, публичный договор является прямой противоположностью принципу свободы договора.Ограничивает он и другой основополагающий принцип гражданского права – невмешательство в частные дела. Целью таких ограничений является обеспечение правопорядка в наиболее важных областях жизни общества. Отсюда происходит и название договора: в переводе с латинского прилагательное «публичный» означает «общественный».

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован. Обязательные поля помечены *